不作为犯罪的违法性,相较于作为犯罪,主要体现在对法律命令性规范的违背。命令性规范,即义务性规范,要求人们必须或应该采取某些行动。若未遵循这些规范,即构成“应为而不为”的不作为犯罪。此类犯罪的违法性在于其消极行为违反了法律的规定。
在刑法理论中,关于不作为犯罪的违法性,尤其是针对不纯正不作为犯,是否存在违法性及其是否符合罪刑法定原则,存在广泛争议。部分刑法学家认为,由于作为犯的构成要件未明确包括不作为,因此不纯正不作为犯的违法性不明确。然而,这种观点忽视了不作为犯与作为犯在否定社会价值上的等同性。即便法律未明确规定不作为犯的具体形式,如“用刀杀人”与“不作为杀人”在违法性上并无本质区别,均可涵括在“杀人行为”这一违法类型中。
因此,不能机械地理解罪刑法定原则,而应认识到不作为犯罪,尤其是不纯正不作为犯罪,同样具有违法性,并应在刑事立法中予以明确具体规定,以完善法律体系。
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